2016法硕考研考点之法与秩序

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  导语:学习法律,需要严谨的思维,以及对法律的掌控力,在工作中一定要举一反三,这样才能成为一个合格的律师或者法官,要做到这样,一定要在参加 2016法律硕士考研时就要努力复习,对每一个知识点都要掌握,今天小编就为大家梳理了法与秩序这一知识点,希望考生可以牢牢记住,这样就不会在考试中失分啦,一起来看看吧!

  法与秩序

  一、秩序的概念

  在现代社会科学和人文科学的研究当中,词义分析往往构究的起点。这种近似于千人一面的研究问题思路,其实的确有着其内在合理的根据,这就是对词义的解析,往往导致对问题的理解和研究的深入。这里,对法与秩序的研究也从秩序一词探源开始。

  秩序一词在汉语中是“秩”和“序”的合成,古汉语里这两个词都含有常规、次第的意思。《诗经•小雅》云:“宾之初筵,左右秩秩。”“是日既醉,不知其秩。”这里的“秩”即是常规之意。西汉学者毛亨明确解释说:“秩,常也。”关于“序”字,通常是指次序,根据东汉经学大师郑玄的注释:“序,第次其先后大小。”先秦儒家所谓“长幼有序”“以岁时序其祭祀”等均是在这种意义上使用的。“秩序”作为独立词语,较早地见于西晋文学家陆士衡的《文赋》一文,其中写道:“谬玄黄之秩序,古腆认而不鲜。”可见,秩序一词在汉语中出现是很早的,这大概同古人推崇常规、次第等规矩和观念有关。不仅如此,秩序一词在后来的演化中也大体遵循了这一原初含义,现代新华字典把秩序解释为“有条理、不混乱的情况”,应该说是最、也最通常的理解了,然而,它也并没有超出古汉语对秩序厘定的界限,象这种情况在汉语中应该说是不多见的,尤其是与法律相关的概念的演化更是如此。这也从一个侧面表明,中国法文化对秩序这一法价值的推崇是一贯的。

  二、法律秩序的概念

  根据《牛津法律大辞典》的解释,所谓“法律秩序是从法律的立场进行观察、从其组织成分的法律职能进行考虑的、存在于特殊社会中的人、机构、关系原则和规则的总体。法律秩序和社会、政治、经济、宗教和其他的秩序共存。它被当作是具有法律意义的有机的社会。” “法律秩序要素所涉及的是,一个群体和政治社会是否采纳某些组织规则与行为标准的问题。这些规则与标准,按其设想,是要给予为数众多却又混乱不堪的人类活动以模式和结构,从而预防不能控制的混乱。” 因此,法律秩序就是由法律规则所体现的、防止社会混乱的、作为结果的一种理想的社会秩序形态。

  为了跳出中国传统往复循环的历史周期律,为了超越传统法价值而使其提升到一个新的层次,我们必须高度重视秩序与其他法价值,诸如正义、平等、自由、公平、效率等的协调问题。

  三、法律调整与社会秩序的形成

  从价值论意义的角度上来,法律有多种价值,诸如正义、自由、平等、公平、效率、秩序等等,而在这众多法价值当中,法律秩序是更为基础性的。这是因为一种法律或法律制度可能并不追求所有的法价值,但它却不能不追求秩序。美国法哲学家博登海默说:“如果在一个国家的司法中甚至连限度的有序规则性也没有,那么还是避免使用„法律‟这一术语。” 以中国传统法律文化中体现的法价值为例,可以说,我们很难认为中国传统法律是以追求自由、平等、效率等价值目标为己任的,但是,中国传统法律却强烈地以秩序这一价值目标为指归。当然,我们这里并不是说秩序这一法价值同其他法价值必然要发生冲突,而是说无论在何种法律及法律制度下,秩序都是主体必然追求的价值目标,即“与法律永相伴随的基本价值,便是社会秩序。”

  追求秩序是基础性的法价值,但是,单单追求秩序的法律未必就是完善的和良善的法律。现代社会的法律既追求秩序,又兼顾其他法价值。事实上,法律秩序与其他法价值都是相容的,这种相容甚至是的,表现在法律秩序的实现并不排斥正义、自由、平等、公平、效率的价值,而且还是实现这些价值的基础和前提。如果说自由与平等、平等与效率等在某种意义上还存在着冲突与对立的话,那么,秩序与正义、秩序与自由、秩序与平等、秩序与公平、秩序与效率则总是紧密相联、融洽一致的。正如博登海默在谈到秩序与正义的关系时所说:“一个法律制度若要恰当地完成其职能,就不仅要力求实现正义,而且还要致力于创造秩序……在一个健全的法律制度中,秩序与正义这两个价值并非时常冲突,相反,它们却紧密相联、融洽一致。一个法律制度若不能满足正义的要求,那么长期下去就无力为政治实体提供秩序与和平。而在另一方面,如果没有一个有序的司法行政制度来确保相同情况相同对待,那么也不能实现正义。因此,秩序的维持在某种程度上是以存在着一个合理的、健全的法律制度为条件的,而正义需要秩序的帮助来发挥它的一些基本作用。为人们所要求的这两个价值的综合体,可以用这句话加以概括,即法律旨在创设一种正义的社会秩序。”

  希望2016法律硕士考研的小伙伴可以牢牢记住法与秩序这一知识点,这样就可以很好地运用这一知识点了,最后小编相信,只要大家刻苦钻研,认真复习,一定会顺利通过 2016法律硕士考研的,2016考研不将就!加油吧!亲~~

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